1. Fornecer orientações interpretativas sobre 'airdrops' e outras recompensas baseadas em incentivos

A SEC deve fornecer orientações interpretativas sobre como os projetos de blockchain podem distribuir ativos de criptografia para os participantes sem serem caracterizados como ofertas de títulos. Essas distribuições são frequentemente chamadas de "airdrops" ou "recompensas baseadas em incentivos," e os projetos de blockchain geralmente as realizam gratuitamente, ou em troca de um valor mínimo, muitas vezes como recompensa pelo uso anterior da rede ou ecossistema específico. Tais distribuições são uma ferramenta crítica para permitir que os projetos de blockchain construam comunidade e descentralizar progressivamente, à medida que eles distribuem a propriedade e o controle de um projeto para seus usuários.

Esse processo de descentralização possui múltiplos benefícios. A descentralização pode proteger os investidores contra os riscos comumente associados a títulos e controle centralizado e facilitar a expansão da rede, aumentando assim seu valor. Se a SEC fornecesse orientações sobre distribuições, isso interromperia a tendência de airdrops e recompensas baseadas em incentivos serem emitidas apenas para pessoas não residentes nos EUA - uma tendência que efetivamente transfere a propriedade das tecnologias blockchain desenvolvidas nos EUA para o exterior e cria ganhos inesperados para pessoas não residentes nos EUA em detrimento de investidores e desenvolvedores americanos.

O que fazer:

• Estabelecer critérios de elegibilidade: Definir critérios básicos para ativos de criptomoedas que são elegíveis para exclusão do tratamento de contratos de investimento sob leis de valores mobiliários em distribuições de recompensas baseadas em airdrop e incentivos. Por exemplo, ativos de criptomoedas cujo valor de mercado é substancialmente derivado (ou razoavelmente esperado de ser substancialmente derivado) do funcionamento programático de qualquer registro distribuído ou tecnologia similar, ou qualquer software executável implantado em um registro distribuído ou tecnologia similar, que de outra forma não sejam valores mobiliários devem ser elegíveis para essas distribuições.

2. Modificar regras de crowdfunding para ofertas isentas

A SEC deve revisarRegulamento de Financiamento Coletivo regras para regular de forma mais eficaz as ofertas isentas de criptoativos.

Os limites atuais para captação de capital e participação de investidores em campanhas de crowdfunding não são adequados para startups de criptomoedas, que frequentemente precisam de uma distribuição mais ampla de ativos de criptomoedas para desenvolver uma massa crítica e efeitos de rede para suas plataformas, aplicativos ou protocolos.

O que fazer:

• Expandir limites da oferta: Aumentar o valor máximo que pode ser arrecadado por meio de financiamento coletivo para um nível compatível com as necessidades das empresas (por exemplo, até $75 milhões ou um percentual da rede geral, dependendo da profundidade das divulgações).
• Ofertas isentas: Permitir que projetos de criptomoedas se baseiem em isenções semelhantes a SECRegulação Denquanto aproveita a acessibilidade da plataforma de crowdfunding para alcançar um público mais amplo além de investidores credenciados.
• Proteja os investidores: Adote salvaguardas apropriadas, como limites para os valores que qualquer indivíduo pode investir (como Reg A + faz atualmente) e requisitos de divulgação robustos que abrangem as informações relevantes relevantes para o empreendimento cripto – algo que os regulamentos atuais não abordam. (Por exemplo, embora as divulgações de ofertas possam frequentemente abordar questões como diretores, sua remuneração e detalhes de participação, divulgações em torno do blockchain subjacente, sua governança e mecanismos de consenso podem ser mais importantes para os investidores em criptoativos.) Adaptar esses requisitos aos investidores de ativos digitais pode garantir que eles estejam bem informados e protegidos contra fraudes.

Essas mudanças permitiriam que projetos de criptomoedas em estágio inicial tenham acesso a um amplo pool de investidores, democratizando o acesso a oportunidades de investimento promissoras enquanto preservam a transparência.

3. Permitir que corretoras de valores operem em ativos criptográficos e títulos

O ambiente regulatório atual restringe as corretoras tradicionais de se envolverem de forma significativa no espaço de criptomoedas — principalmente porque exige que os corretores obtenham aprovações separadas para transacionar ativos de criptomoedas e impõe regulamentações ainda mais onerosas às corretoras que desejam custodiar ativos de criptomoedas.

Essas restrições criam barreiras desnecessárias à participação no mercado e à liquidez. Permitir que corretores de valores facilitem transações em ambos os ativos criptográficos que são valores mobiliários, bem como aqueles que não são, aprimoraria a funcionalidade do mercado, o acesso dos investidores e a proteção dos investidores. Também reconheceria que, nas plataformas de criptografia de hoje, os ativos criptográficos que claramente não são valores mobiliários (como bitcoin, éter ou stablecoins baseadas em moedas fiduciárias) negociam sem problemas contra os ativos criptográficos que a SEC pode considerar estar sujeitos às leis de valores mobiliários.

O que fazer:

• Ativar registro: Desenvolver um caminho claro para corretoras se registrarem para negociar (e custodiar) ativos de criptomoedas (valores mobiliários e não valores mobiliários), com requisitos sob medida que reflitam a natureza desses ativos.
• Aprimorar o quadro de supervisão: Estabelecer mecanismos de supervisão para garantir o cumprimento das regulamentações de combate à lavagem de dinheiro (AML) e conheça seu cliente (KYC), salvaguardando a integridade do mercado.
• Colaborar com a indústria: Trabalhar com a Financial Industry Regulatory Authority (FINRA) para emitir orientações conjuntas que abordem os riscos operacionais únicos dos ativos de criptografia.

Essa abordagem promoveria um mercado mais seguro e eficiente, permitindo que os corretores trouxessem sua experiência em melhor execução, conformidade e custódia para os mercados de criptomoedas.

4. Fornecer orientação sobre custódia e liquidação

A custódia e a liquidação continuam sendo obstáculos críticos para a adoção institucional de ativos criptográficos. A ambiguidade em relação ao tratamento regulatório e às regras contábeis tem desencorajado as instituições financeiras tradicionais a ingressarem no mercado de custódia. Isso significa que muitos investidores não estão se beneficiando da gestão fiduciária de ativos para seus investimentos e, em vez disso, estão investindo por conta própria e organizando suas próprias alternativas de custódia.

O que fazer:

• Orientação de custódia personalizada: Fornecer orientação sobre a regra de custódia sob o Lei de Consultores de Investimentopara esclarecer como os assessores de investimentos podem custodiar ativos de criptomoedas, garantindo salvaguardas adequadas, como carteiras multi-assinatura e armazenamento seguro fora da cadeia. Isso também deve incluir orientações sobre a estaca de ativos ociosos e a votação em decisões de governança para ativos de criptomoedas sob a custódia dos assessores de investimentos.
• Definir padrões de liquidação: desenvolver orientações específicas sobre liquidação para transações de criptomoedas, incluindo prazos, processos de validação e mecanismos de resolução de erros.
• Estabelecer um quadro tecnologicamente neutro: Permitir flexibilidade para soluções inovadoras de custódia que atendam aos padrões regulatórios sem impor mandatos tecnológicos prescritivos.
• Corrigir tratamento contábil: Revogar SECStaff Accounting Bulletin 121e permitir que a contabilidade dos ativos digitais em custódia reflita a natureza dos arranjos de custódia, em vez de uma presunção de responsabilidade. Em seu contexto, o SAB 121 afirma, entre outras coisas, que “enquanto [uma empresa] for responsável pela proteção dos criptoativos mantidos em sua plataforma... a empresa deve apresentar um passivo em seu balanço para refletir sua obrigação de proteger os criptoativos mantidos para os usuários de sua plataforma” com um ativo correspondente. O efeito geral do SAB 121 é transferir os ativos cripto em custódia para o balanço do custodiante - uma prática que vai contra o tratamento contábil tradicional dos ativos em custódia. Como resultado, e ao contrário de um arranjo custodial típico, esse tratamento contábil pode fazer com que os ativos cripto em custódia sejam incluídos no patrimônio falimentar do custodiante, caso este venha a falir. Talvez pior de tudo, o SAB 121 carece de legitimidade. O Escritório de Responsabilidade do Governo constatou que se tratava efetivamente de uma regra que deveria ter sido submetida à revisão do Congresso nos termos da Lei de Revisão do Congresso, e em maio de 2024, a Câmara e o Senado emitiram uma resolução conjunta desaprovando o SAB 121, apenas para ter a resolução vetada pelo presidente Biden.

Essa clareza forneceria a base para a confiança institucional, permitindo que players maiores entrem no mercado, ao mesmo tempo em que aumenta a estabilidade do mercado e a concorrência entre os provedores de serviços. Além disso, os investidores de criptomoedas, tanto varejistas quanto institucionais, receberiam as proteções associadas aos serviços profissionais de gestão de ativos regulamentados.

5. Reformar os padrões de ETP

A SEC deve adotar medidas de reforma paraprodutos negociados em bolsa (ETPs) que promoverão a inovação financeira. As propostas promovem um acesso mais amplo ao mercado para investidores e fiduciários acostumados a gerenciar carteiras de ETPs.

O que fazer:

• Teste de tamanho de mercado de restauração: A confiança da SEC no "Teste de WinklevossA aprovação de bitcoin e outros ETPs baseados em criptomoedas foi atrasada devido à exigência de "acordos de vigilância de mercado". O teste requer que, para uma bolsa de valores nacional, como a NYSE ou NASDAQ, negociar um ETP baseado em commodities, a bolsa de listagem deve ter um acordo de vigilância com um "mercado regulamentado de tamanho significativo" na commodity ou derivativo correspondente. Dado que a SEC não considera as plataformas de negociação de criptomoedas como "mercados regulamentados", isso significa funcionalmente que os ETPs só podem existir para aqueles ativos de criptomoedas que têm mercados futuros (regulados pela Commodity Futures Trading Commission) que possuem descoberta de preço preditiva demonstrativamente alta da commodity subjacente. Essa abordagem ignora o tamanho significativo e a transparência dos mercados de criptomoedas atuais. Mais importante ainda, cria uma distinção arbitrária nos padrões aplicáveis às solicitações de listagem de ETPs baseados em criptomoedas e todas as outras solicitações de listagem baseadas em commodities. Portanto, sugerimos voltar ao teste histórico para mercados de tamanho significativo: exigindo apenas que a liquidez e a integridade de preços suficientes para o mercado futuro de commodities existam para sustentar um produto ETP. Essa alteração alinharia as aprovações de ETPs de criptomoedas com os padrões aplicados a outros ETPs de ativos.
• Habilite a liquidação física: permita que os ETPs de criptografia se liquidem diretamente no ativo subjacente. Isso resultará em um melhor acompanhamento dos fundos, reduzirá custos, fornecerá maior transparência de preços e reduzirá a dependência de derivativos.
• Aplicar padrões de custódia: Exigir padrões de custódia robustos para transações com liquidação física, a fim de mitigar os riscos de roubo ou perda. Além disso, fornecer a opção de apostar ativos ociosos do ETP.

6. Implementar uma certificação 15c2-11 para listagens ATS

Em um ambiente descentralizado onde o emissor de um ativo de criptomoeda pode não desempenhar um papel significativo contínuo, surge a questão de quem é responsável por fornecer divulgações precisas sobre o ativo. Felizmente, existe um análogo útil nos mercados tradicionais de valores mobiliários na forma de Regra 15c2-11 do Exchange Act, que permite que corretoras negociem um título desde que haja, entre outras coisas, informações atualizadas para o título disponíveis para os investidores.

Estendendo esse princípio para os mercados de criptoativos, a SEC poderia permitir que plataformas de negociação de criptomoedas regulamentadas (bolsas e corretoras) negociassem qualquer ativo para o qual a plataforma possa fornecer aos investidores informações precisas e atuais. O resultado seria uma maior liquidez para esses ativos em todos os mercados regulamentados pela SEC, ao mesmo tempo em que garantiria que os investidores estivessem equipados para tomar decisões informadas. Dois benefícios óbvios disso são a negociação de pares de ativos digitais (em que um ativo é um título contra um ativo que não é um título) em mercados regulamentados pela SEC e um desincentivo para as plataformas de negociação operarem offshore.

O que fazer:

• Simplificar o processo de certificação: Estabelecer um processo de certificação simplificado 15c2-11 para ativos criptográficos listados em plataformas de sistema de negociação alternativo (ATS), fornecendo divulgações obrigatórias sobre o design, propósito, funcionalidade e riscos dos ativos.
• Aplicar padrões de diligência devida: Exigir que as exchanges ou operadores de ATS realizem diligência devida em ativos de criptografia, incluindo a verificação da identidade do emissor, bem como informações importantes sobre recursos e funcionalidades.
• Esclarecer os requisitos de divulgação: Exigir atualizações periódicas para garantir que os investidores recebam informações precisas e oportunas. Além disso, esclarecer quando a comunicação por um emissor não é mais necessária, pois não é informativa para um potencial comprador devido à descentralização.

Este quadro promoveria a transparência e a integridade do mercado, permitindo simultaneamente que a inovação florescesse num ambiente regulamentado.

Conclusão

A SEC está em um momento crucial para determinar o futuro da regulamentação de ativos criptográficos. A criação de uma nova força-tarefa cripto sinaliza a intenção da Comissão de mudar o curso da administração anterior. Ao tomar as etapas cruciais acima agora, a Comissão pode começar a afastar-se de seu histórico foco em esforços de execução altamente contestados e adicionar a tão necessária dimensão regulatória de orientação e soluções práticas para investidores, fiduciários e intermediários financeiros. Isso equilibrará melhor a proteção aos investidores com a promoção da formação de capital e inovação.

As mudanças propostas acima - que vão desde a modernização das regras de crowdfunding até a criação de padrões claros para guarda e ETPs - reduziriam a ambiguidade e apoiariam a inovação financeira nessa área. Com esses ajustes, a SEC pode recuperar seu propósito e se reposicionar como um regulador de vanguarda, garantindo que os mercados dos EUA permaneçam competitivos, ao mesmo tempo em que protege o público. O futuro de longo prazo da indústria cripto dos EUA provavelmente exigirá que o Congresso forneça um quadro regulatório abrangente e adequado. Até que esse quadro esteja em vigor, no entanto, as etapas aqui delineadas servem como um caminho para a regulamentação apropriada.

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